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飒课|德国刑法教科书的体系是啥样?
发布时间:2020-07-03 03:19

按照之间的承诺,本人按照德国著名刑法学者金德霍伊泽尔(以下简称金老师)《刑法总论教科书》(蔡桂生译)为大家分享德国法律人备考“司法考试”时,所用的“活的”教材。

之所以会选择此书,是因为该书的架构清晰、内容详略得当,且将德国法律人思考“一个举止是否构成犯罪”的分析思路(德国行话叫:专业鉴定,其实就是咱们面对一个案件时做的应诉策略分析)淋漓尽致地展现在我们面前。

主要与民法、行政法做了比较,其中,刑法和民法回应了人们永恒地追问:人们应该如何面对或处置已经发生的纠纷?

民法采用了私权利的恢复等;刑法采用了“通过确证规范的效力,以实现对各种法益的保护”(金老师2013)可理解为:刑法是通过法律条文的强制力,来保障社会、个体等的权利和利益的实现。而行政法则是面向未来,回答未来的纠纷和矛盾如何预防。

将介绍报应论(康德+黑格尔);相对理论(一般预防和特殊预防);以及罪刑法定原则。德国《刑法典》第1条就规定了罪刑法定原则,整个刑法总则、分则都是在这一原则统领下进行的,与中国刑法中的罪刑法定原则一样,其基本内涵分为:禁止习惯法、溯及既往、明确性(排除歧义)、禁止类推。

犯罪是规范的违反。首先介绍了刑法学的目标是“对犯罪之举止的可罚性的条件进行科学的体系化加工(犯罪论)”(金老师2013),也就是,一个举止可否被刑法评价为犯罪乃至要处罚,其要求的条件有哪些,这些条件如何体系化的组合起来。同时,书里还介绍了什么是“规范违反”“行为”及在研究案例时不要着急对“行为”下定义,应当把行为放回到事实之中,结合主观想法来判断,我们分析的靶子---行为到底是啥;

犯罪构造的两个基本要素是:不法和罪责。判断不法需要俩步骤:一是构成要件符合性(飒姐理解即是否符合分则的罪状描述);二是违法性(飒姐理解为排除正当化事由,如紧急避险)同时,介绍了两阶层犯罪构造和三阶层犯罪构造,并指出区分两者其实“基本上没有产生多少实际作用”,俺十分欣赏金老师这种务实的态度,学理上争来争去,最后不还是为了实践服务么,如果差别不大,那就按照哪个方便用哪个。

为(四声,为了)他人之行为。由于德国并无“单位犯罪”一说,这一节主要是为了解决,法人犯罪中如何归咎于个人的问题,与我国刑法有较大差别。

这一章是整个犯罪论体系的核心,主要内容飒姐尚未吃透,只能按照蔡桂生老师的译文进行简单介绍:

错误论(基本原理、构成要件错误、禁止错误和针对免责事由的认识错误、针对正当化前提条件的认识错误)

力图(基本原理、预备和力图、力图的中止)(注,这里的力图接近“意图”,有主观说的意味)

主要内容:基本原理(保证人地位、作为义务理论)、不纯正的不作为犯、纯正的不作为犯;

主要内容:基本原理、行为单数、法规竞合、一罪与数罪、疑罪从无、选择确定和后置确定(别被词汇唬住,其实就是在复杂案例中,我们先把哪个罪确定下来,再确定另一个罪)。